| http://www.MianFeiLunWen.com 免费论文网 2006-12-17 17:36:52 |
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不少有识之士已经发现，延续一百多年的中西文化问题讨论，一再出现低水平重复的现象。
应该多方探索，走出这个低谷。法律与文化的关系，海内外已有许多专门论著。但从法律特别是一个实体法去看一个世纪中国文化的若干基本问题，尚未见有专门论著。愚意以为，这是值得探索的一个领域。
○一个奇特的历史现象
1997年3月14日，全国人民代表大会批准了修订后的《中华人民共和国刑法》。与1979年7月通过和公布的人民共和国第一部《刑法》比，不但内文从192条增至452条，而且内容有重大的实质性的修改。
这次修订的最突出的特点是在第一编第一章中明确规定了三条基本原则：
一是“法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”。
二是“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等”。
三是“刑罚的轻重，应当与犯罪的行为和承担的刑事责任相适应”。简单地说是：罪刑法定、法律面前人人平等、罪刑相当。20世纪中国实施过6部刑法（清帝国、国民政府和人民共和国各两部，北洋政府则沿用清帝国的新刑律）除了删削已沿用二百余年的《大清律》而成的《大清见行刑律》外，1907年编成，1911年1月颁布实行的第一部现代刑法《大清新刑律》开始规定：“凡律无正条者不论何种行为不得为罪。”“凡本律不问何人于在中国内犯罪者适用之。”（《清朝续文献通考》卷245，9895页，浙江古籍出版社影印本。）而“保罪刑之适合，持判审之公平”更视为制定新刑律的重要理由。本世纪上半叶，政权一再更迭，刑法屡经修改，这三项原则都没有变更。
辛亥革命爆发，民国取代了清帝国。出乎人们预料，《大清新刑律》等一系列法律没有随清帝国的灭亡而被束之高阁。临时政府一成立，司法部长伍廷芳立即向孙大总统报告：“本部现拟就前清制定之民律草案、第一次刑律草案、刑事民事诉讼法、法院编制法、商律、破产律、违警律中，除第一次刑律草案关于帝室之罪全章，及关于内乱罪之死刑碍难适用外，余皆由民国政府声明继续有效”。孙文同意并咨请参议院核准这个建议。（孙文：《咨参议院请核议暂行法律文》，《孙中山全集》第二卷，276页，中华书局1982年。）参议院批准了这个建议，于是，袁世凯就任临时大总统后，便在3月10日发布命令：“现在民国法律未经议定颁布，所有从前施行之法律及新刑律，除与民国国体抵触各条，应失效力外，余均暂行援用，以资遵守。”（参阅张国福：《中华民国法制简史》，144—147页，北京大学出版社1986年。）清帝国的基本法律略加删改后继续为新政权服务，而且大体上沿用到1928年国民党取得全国政权以后。孙文、袁世凯政府各自的司法部长棗伍廷芳和王宠惠都是受过严格的西方法学教育的法学专家，他们却一致肯定清末制定的法律，而且他们的认识是被当时的社会各界广泛认同的。在革命热情洋溢的临时参议会批准以前，各省早已纷纷表明了自己的态度。武昌起义，“各省光复，各省知旧刑律不能再用，江苏省议会，首先就资政院法典股之修正案（即《大清新刑律》棗引者），去其与共和国体抵触各条外，即用为暂行刑律。湘浙各省陆续仿之。”（阙庵：《十年来中国政治通览。司法篇》，《东方杂志》9卷7号，1913年1月。）以如此广泛的共识为基础，沿用清末新法律一事，没有受到值得一提的挑战。包含在这些法律中的三项基本原则也被人们广泛认可。
直至1949年2月，在“蔑视和批判”欧美各国和日本一切“反人民的法律和废止国民党《六法全书》”的思想指导下，这三项基本原则开始在中国大陆消失。30年后，人民共和国结束没有刑法和刑事诉论法的历史，在自己的第一部《刑事诉讼法》中写上“对于一切公民，在适用法律上一律平等，在法律面前，不允许有任何特权”。又历经18个寒暑，在今年修订后的新刑法中，才完整地重新写上三项基本原则。对1997年说来，这是又一有重大历史意义的回归。
法律与文化息息相关。它界定罪与非罪、犯法与合法的界限。而这些界限的划定，通常取决于当时的主流文化对善与恶、是与非的共识。因此，尽管法律的颁布不等于得到切实的遵守，有关法律条文被确认本身，已足以显示文化的重要动态。这三项基本原则的确认、消逝和回归意味着什么？帝国、民国、人民共和国，是三种不同形态的国家，为什么奉行同样的法律基本原则？探索这些奇特的文化现象是十分有趣的。
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