另外值得一提的是，刑法修正案（六）对刑法第一百六十三条第二款也作了修改，对公司、企业和其他单位的人员在经济往来中违反国家规定，收受回扣、手续费、以受贿处理的行为，在构成要件中，增加了“利用职务上的便利”的条件。也就是说，公司、企业和其他单位的人员违规定收受回扣、手续费的必须是与职务有关，利用了职务的便利的才能构成犯罪。而刑法修正案（六）出台之前则并无此限制条件。

　　（二）关于“谋取不正当利益”的认定。考虑到我国的具体情况，刑法在规定行贿罪的构成要件时明确规定送财物的人须以“谋取不正当利益”为前提（见刑法第一百六十四条、第三百八十九条、第三百九十一条、第三百九十三条），并且规定“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿”（见刑法第一百八十九条）。而对于手中掌有国家或公司、企业、单位职权的人，只要利用职权以权谋私、搞权钱交易，不论为他人谋取的是正当利益还是不正当利益，均构成受贿罪（见刑法第一百六十三条、第一百八十四条、第一百八十五条、第三百八十七条）。

　　最高人民法院、最高人民检察院《关于在办理受贿犯罪大要案的同时要严肃查处严重行贿犯罪分子的通知》对“谋取不正当利益”做了具体解释：“‘谋取不正当利益’是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章制度的利益，以及要求国家工作人员或者有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。”现阶段在办理行贿案件时，认定是否构成行贿罪，应当严格按照法律规定的精神和两高的解释去把握罪与非罪的界限。具体而言，在界定不正当利益时，应当明确以下两个问题：第一，“不正当利益”不限于“非法利益”，二者之间是一种包容关系，非法利益为不正当利益所包含，不正当利益中除了法律禁止取得的利益即非法利益外，还包括根据国家政策、国务院各部门规章不应当取得的利益。第二，“不正当利益”不同于“以不正当手段获得的利益”。首先，从逻辑上看，这两个概念无法等同；其次，从《通知》的规定来看，“不正当利益”也不能理解为“以不正当手段获得的利益”；最后，如果将不正当利益等同于以不正当手段获得的利益，那么规定行贿犯罪以谋取不正当利益为构成要件就是多此一举，因为通过行贿获得的利益都是通过不正当手段获得的利益。

　　注释 ：

　　[1]  黄太云《刑法修正案（六）解读之三——严控权力人行为  惩治经济腐败》载《人民法院报》2006年7月25日第五版

　　[2]  王玉珏、施坚妍《商业贿赂罪纵横谈——商业贿赂罪的司法认定》载《上海商业》2002年第3期。

　　[3] 《专家访谈：如何治理商业贿赂》载2006年6月16日《法制日报》。

　　[4]  秦瑜、程文斌《刍议商业贿赂犯罪法定刑设置的立法缺陷》载《河北法学》1999年第2期。

　　[5]  参见1989年11月6日最高人民法院、最高人民检察院《关于执行〈关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定〉若干问题的解答》中的规定。

　　[6]  黄太云《刑法修正案（六）解读之三——严控权力人行为  惩治经济腐败》载《人民法院报》2006年7月25日第五版。