四、对引诱、容留、介绍他人卖淫罪修改的几点设想

　　面对我国引诱、容留、介绍他人卖淫罪的现状，为了更有效的打击和预防引诱、容留、介绍他人卖淫犯罪，遏制卖淫、嫖娼丑恶现象的泛滥。笔者认为，应摒弃重刑主义思想，顺应轻刑化的国际刑罚主流，在对引诱、容留、介绍他人卖淫犯罪理性化认识的基础上，尽快对《刑法》第359条第1款予以修改，使之更具有科学性、合理性和可操作性，以完善立法的不足。为此，笔者提出以下几点粗浅的修改设想。

　　1、明确引诱、容留、介绍他人卖淫罪的法定构成要件，划清刑事处罚和治安处罚的界限，避免《刑法》和《治安处罚法》对引诱、容留、介绍他人卖淫行为处罚的冲突。笔者认为，可以将《解答》中引诱、容留、介绍他人卖淫多人或多次的情形作为构成该罪的一般情节，将容留、介绍他人卖淫2人或2次以下的行为作为治安处罚的对象，这也符合《刑法》第13条关于“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的规定，避免因打击过宽，增加社会的对立面，从而节约刑罚资源，也有利于社会的和谐稳定。

　　2、降低引诱、容留、介绍他人卖淫罪基本犯法定刑和“情节严重”的最高刑，分档量刑。将引诱、容留、介绍他人卖淫罪基本犯法定刑由5年以下有期徒刑改为3年以下有期徒刑，详细说明或列举升格条件“情节严重”的具体情形，将引诱、容留、介绍他人卖淫10人或10次作为升格条件的“情节严重”的基本情形，并将最高刑降为10年。主要考虑四点因素：一是该罪涉及面广，社会的直接危害程度相对较小，制定相对较轻的刑罚，符合罪刑相适应的基本原则；二是基本犯法定刑降为3年以下有期徒刑、拘役或者管制，从而与《治安处罚法》的规定相衔接，避免处罚脱节；三是从过去的司法实践来看，因卖淫女流动性大，侦查介绍、容留卖淫行为取证比较困难，一般案件能查处几十起或近百起已算大案，因引诱、容留、介绍他人卖淫被判处10年以上有期徒刑的案件极少。同时如果行为人有恶劣情节，则可能触及组织、强迫他人卖淫等其他犯罪，将受到相应的刑罚制裁；四是可避免因法定刑幅度过大等导致同罪不同罚、量刑失衡等现象的发生。

　　3、确定罚金附加刑的上下限度，基本犯可确定为5000元以上1万元以下罚金，升格刑可确定为1万元以上5万元以下罚金，并在一般情节的基本犯条款中规定单处罚金。此点修改出于以下考虑：一是明确罚金上下限额，可避免造成罪、责、刑不相适应的弊端；二是对构成犯罪的但情节较轻的，适用单处罚金，可以与《治安处罚法》相衔接，符合行刑化的社会要求；三是加大罚金刑的适用，可在主刑轻刑化的同时，确保对那些以浴城、发廊等为场所专门从事引诱、容留、介绍他人卖淫的犯罪分子的打击力度，使之丧失继续进行犯罪活动的物质条件。

　　注释：

　　⑴张明楷著《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，第241页。

　　⑵参见张屹：《罪行相适应原则司法实现研究》，《审判研究》2004年第一辑，第153页。

　　⑶同前引1，第244页。

　　⑷周道鸾等主编的《刑法的修改与适用》，人民法院出版社，1999年版，第60页。

　　⑸白建军著《罪刑均衡实质研究》，法律出版社，第293页。

　　⑹参见刘家琛《刑罚适用及其价值取向》，《审判研究》2005年第5辑，法律出版社，第 6 页